導(dǎo)語 ·
德國作為歐洲經(jīng)濟強國和大陸法系代表，擁有著極為發(fā)達、法律體系十分健全的并購市場，也一直是中國企業(yè)多年來最重要的投資目的地之一。
本系列文章將對德國的并購流程、相關(guān)法律規(guī)定及注意事項等進行簡要介紹，供您參考。
法律在不斷變化和更新中，具體問題需要具體分析。如果您有任何問題，請聯(lián)系呂曉飛 (Peter Lu) 律師。
2022 年 1 月 24 日
德國公司并購指南(1)：盡職調(diào)查、定價與交割
盡職調(diào)查典型問題
德國并購的法律盡職調(diào)查內(nèi)容通常涉及：商業(yè)合同(如客戶、供應(yīng)商和分銷協(xié)議)、融資協(xié)議(如銀行和股東貸款)、房地產(chǎn)(自有和租賃)、雇傭和養(yǎng)老金事務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、IT、監(jiān)管/公共法、環(huán)境法和訴訟。公司事務(wù)通常是股票收購中法律盡職調(diào)查的一大焦點。合規(guī)問題，特別是與反賄賂、反腐敗、洗錢和競爭法有關(guān)的問題，也在盡職調(diào)查中得到越來越多的關(guān)注。
如果在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)問題，通常通過以下方式解決:
(i)賣方在簽署/交割前予以糾正(例如，如果在商業(yè)合同中發(fā)現(xiàn)了控制權(quán)變更條款，則需要從第三方獲得豁免)，
(ii)針對盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的特定已知風險(例如環(huán)境風險、正在進行的訴訟)獲得特定賠償，或
(iii)做出一般聲明和保證(例如存在和擁有股票出售權(quán))。
獨立估值
通常在以現(xiàn)金支付的私人股票或資產(chǎn)并購交易中，法律上沒有進行獨立估值(independent appraisal)的要求。不過德國的買方企業(yè)通常也會進行財務(wù)盡職調(diào)查，通過第三方財務(wù)顧問獲得有關(guān)目標公司的估值或公允意見。這么做因為德國公司的管理層有管理職責，需要證明其收購決定及其為收購目標支付的收購價格是合理的。
如果是非現(xiàn)金支付交易，以及其他類型的公司交易(如實物出資和/或根據(jù)German Transformation Act (德國企業(yè)重組法)進行的重組)，可能需要進行獨立估值。
支付
德國法律沒有關(guān)于定價或購買價格支付的一般限制。大多數(shù)情況下交易可以用歐元支付，不過也可以使用其他貨幣或以股份的方式支付。如果購買價格沒有市場公允價值，可能會有稅收上的影響。
簽署和交割
股票出售
德國有限責任公司(GmbH)股票出售是德國最常見的收購結(jié)構(gòu)。這種結(jié)構(gòu)要求提供股權(quán)收購協(xié)議(SPA)，包括所有的補充文件和附件，由德國公證人公證。公證形式較為死板而且繁瑣，各方都必須出席公證員的任命(親自出席或由別人憑委托書代表出席)，而且整個協(xié)議必須由公證員大聲宣讀。公證所需的法定公證費由交易價值而定，有時費用可能相當可觀。
其他類型公司(如股份有限公司或合伙企業(yè))股票出售的股權(quán)收購協(xié)議(SPA)一般不需要公證，只需簽署即可。
資產(chǎn)出售
資產(chǎn)出售通常不需要任何公證，除非出售的資產(chǎn)包括所擁有的房地產(chǎn)或賣方正在出售其全部或幾乎全部資產(chǎn)。資產(chǎn)購買協(xié)議(APA)通常內(nèi)容更廣泛和詳細，必須明確說明出售業(yè)務(wù)包含的所有單獨資產(chǎn)、負債、合同、員工等。特別是有形資產(chǎn)，德國法律要求在資產(chǎn)購買協(xié)議或補充文件中對有形資產(chǎn)作出確切的說明。
沒有德國實體的買家通常會設(shè)立一個特殊目的實體(special purpose vehicle)，由該實體作為買家，負責德國企業(yè)的未來運營。
交割
在大多數(shù)情況下，簽署和交割不能同時進行，因為交易需要兼并審批。因此，交割必須單獨進行。交割時會進行實際的股份轉(zhuǎn)讓并支付購買價格。股權(quán)收購協(xié)議或資產(chǎn)購買協(xié)議中常常還包含其他交割條件和交割舉措。
*該文章只是信息提供，不是法律意見。
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