導(dǎo)語 ·
德國作為歐洲經(jīng)濟強國和大陸法系代表，擁有著極為發(fā)達、法律體系十分健全的并購市場，也一直是中國企業(yè)多年來最重要的投資目的地之一。
本系列文章將對德國的并購流程、相關(guān)法律規(guī)定及注意事項等進行簡要介紹，供您參考。
法律在不斷變化和更新中，具體問題需要具體分析。如果您有任何問題，請聯(lián)系呂曉飛 (Peter Lu) 律師。
2022 年 1 月 31 日
德國公司并購指南(2)：外國投資審查與兼并控制
外國投資審查
外資審查制度框架
對德國企業(yè)的外國投資 (例如北京控股收購德國EEW廢物能源利用公司、美的集團收購德國庫卡(Kuka)等高達數(shù)十億歐元的交易)引發(fā)了安全擔憂，因此德國接連進行了一系列改革加強其外國投資審查法律，且這種加強趨勢將持續(xù)。
1
2018
德國進行外國投資限制的改革，將審查門檻從收購25%的投票權(quán)降低到了收購特別敏感的目標公司10%的投票權(quán)，并將媒體公司加入了特別敏感的公司名單，適用10%的審查門檻。
2
2019
歐盟頒布了第2019/452條例(歐盟篩查條例)。該條例已于2020年10月生效，建立起歐盟范圍內(nèi)的外國投資審查共同監(jiān)管框架。該條例特別要求歐盟成員國在審查外國投資時，考慮外國投資對其他歐盟成員國的影響。目前，德國正在實施該條例。
3
2021
德國聯(lián)邦經(jīng)濟事務(wù)和能源部(Bundeswirtschaftsministerium)公布了《德國外商投資條例》的第十七修正案。該修正案已于2021年5月生效。根據(jù)該修正案，強制申報義務(wù)范圍擴大至十六個新增關(guān)鍵技術(shù)行業(yè)，并且將更多的交易類型(例如增持投票權(quán)達到特定門檻或獲得特定的公司治理權(quán))納入外商投資審查范圍。
外資審查類型
德國外國投資審查總體分為兩類：特定行業(yè)審查和多行業(yè)審查(cross-sector review) (此外還有針對二次收購、非典型控制權(quán)收購等的審查)。
非歐盟/歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟(EFTA)買家所進行的所有收購，都必須向德國聯(lián)邦經(jīng)濟事務(wù)和能源部申報有關(guān)收購的信息。未被明確列出的行業(yè)沒有強制性申報規(guī)定，但仍可能受到外國投資審查。
無異議證書
投資者可以申請由德國聯(lián)邦經(jīng)濟事務(wù)和能源部簽發(fā)的無異議證書(certificate of non-objection)。無異議證書(或稱批準證書)具有約束力，可以確認收購不會引起任何有關(guān)公共秩序或安全的擔憂。在收購方提出申請后，德國聯(lián)邦經(jīng)濟事務(wù)和能源部有兩個月的時間簽發(fā)批準證書。如果德國聯(lián)邦經(jīng)濟事務(wù)和能源部未能在此期間展開調(diào)查，則默認批準證書已頒發(fā)。
德國在過去幾年幾次收緊了外國投資規(guī)定，因此獲得批準證書在未來將更加重要，因為它將為收購方提供法律上的確定性。
兼并控制制度
德國兼并控制規(guī)定
以下交易在德國被認為是一種集中，受德國兼并控制法的約束：
· 收購目標公司的全部或大部分資產(chǎn)
· 收購目標公司的單獨或聯(lián)合控制權(quán)
· 收購股份達到目標公司50%或25%的資本或表決權(quán)
· 能夠使一個或幾個企業(yè)直接或間接對另一個企業(yè)施加重大競爭性影響的企業(yè)的任何其他組合
2021年1月14日，德國議會通過了對《德國反限制競爭法》的一項重大修正案。根據(jù)該修正案，只有同時滿足以下三個門檻的交易才需要向德國聯(lián)邦卡特爾辦公室(Bundeskartellamt)申報：
1. 所有參與公司的全球總營業(yè)額超過5億歐元。
2. 至少有一家參與公司在德國的營業(yè)額超過5000萬歐元。
3. (a) 另一家參與公司的德國營業(yè)額超過1750萬歐元；或 (b) 交易價值超過4億歐元，目標公司在德國有重要的經(jīng)濟活動。
德國的兼并控制過程包括一個或兩個階段，由集中的復(fù)雜性決定。收到集中申報后，聯(lián)邦卡特爾辦公室有一個月的時間來批準集中或啟動第二階段(或第一階段)審查。在第二階段，聯(lián)邦卡特爾辦公室對集中進行進一步審查，并予以批準或禁止。如果有關(guān)企業(yè)進行申報后的5個月內(nèi)沒有收到聯(lián)邦卡特爾辦公室的決定，則被認為交易得到批準。如果在審查過程中，進行申報的企業(yè)首次向聯(lián)邦卡特爾辦公室提交補救措施，則相關(guān)期限應(yīng)延長一個月。
除非(i) 聯(lián)邦卡特爾辦公室已經(jīng)批準，或者(ii)上述期限已過，否則有關(guān)經(jīng)營者不得實施集中。如果企業(yè)違反申報規(guī)定，聯(lián)邦卡特爾辦公室可以對企業(yè)處以全球總營業(yè)額的10%的罰款。
“歐共體影響”
德國的兼并控制規(guī)定不適用歐盟委員會有管轄權(quán)的領(lǐng)域。根據(jù)歐洲法律，如果企業(yè)的集中會產(chǎn)生歐共體影響 (Community dimension)，即在集中之前的最后一個業(yè)務(wù)年度營業(yè)額達到以下門檻，則需要向歐盟委員會申報：
· 所有參與企業(yè)的全球總營業(yè)額超過50億歐元；以及
· 在整個歐盟范圍內(nèi)，至少兩家參與企業(yè)的總營業(yè)額都超過了2.5億歐元，
除非所有參與企業(yè)在同一成員國內(nèi)的營業(yè)額達到其全歐盟營業(yè)額總額的三分之二以上。
當集中會產(chǎn)生歐共體影響時，若沒有達到上述門檻，還有一組輔助門檻：
· 所有參與企業(yè)的全球總營業(yè)額超過25億歐元；
· 在至少三個成員國中，所有參與企業(yè)的總營業(yè)額均超過1億歐元；
· 上述至少三個成員國中至少兩家參與企業(yè)的總營業(yè)額均超過2500萬歐元；以及
· 在整個歐盟范圍內(nèi)，至少兩家參與企業(yè)的營業(yè)額都超過了1億歐元，
除非所有參與企業(yè)在同一成員國內(nèi)的營業(yè)額達到其全歐盟營業(yè)額總額的三分之二以上。
*該文章只是信息提供，不是法律意見。
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