每周英國(guó)法律簡(jiǎn)報(bào) 2022年1月第1期
呂曉飛 2022-01-07 19:56
本周簡(jiǎn)報(bào)/2022.01.07
1.與股份銷(xiāo)售有關(guān)的專業(yè)費(fèi)用所產(chǎn)生的進(jìn)項(xiàng)稅可收回(一級(jí)仲裁庭)
2.獨(dú)立監(jiān)督機(jī)構(gòu)將監(jiān)督英國(guó)的破產(chǎn)行業(yè)
3.公司董事：默許對(duì)私人公司控制權(quán)的虛假競(jìng)標(biāo)(高級(jí)法院)
4.歐盟委員會(huì)就未來(lái)升級(jí)數(shù)字公司法的立法倡議進(jìn)行咨詢
5.過(guò)去一年中，富時(shí)350指數(shù)的有色人種董事數(shù)量翻了一番
6.英國(guó)信息專員辦公室就監(jiān)管行動(dòng)政策和法定指導(dǎo)意見(jiàn)進(jìn)行咨詢
7.英國(guó)上訴法庭維持對(duì)DNA測(cè)序?qū)＠牟脹Q
8.英國(guó)法院裁定在英國(guó)提供最低水平服務(wù)的公司需遵守歐盟通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例
9.渣打銀行因監(jiān)管報(bào)告失敗被罰4600萬(wàn)英鎊
10.英國(guó)和澳大利亞簽署新自貿(mào)協(xié)定
1.與股份銷(xiāo)售有關(guān)的專業(yè)費(fèi)用所產(chǎn)生的進(jìn)項(xiàng)稅可收回(一級(jí)仲裁庭)
一級(jí)仲裁庭已經(jīng)允許一家控股公司對(duì)英國(guó)稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)拒絕為出售股份所產(chǎn)生的專業(yè)費(fèi)用進(jìn)行進(jìn)項(xiàng)稅扣除的決定提出上訴。
該納稅人處置了一家經(jīng)營(yíng)酒店的子公司(該納稅人向其提供管理服務(wù))。出售的目的是為收購(gòu)和開(kāi)發(fā)一家新酒店提供資金。英國(guó)稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)辯稱：股份出售是一項(xiàng)豁免交易，切斷了所要求的進(jìn)項(xiàng)稅與賣(mài)方應(yīng)稅活動(dòng)之間的直接、即時(shí)聯(lián)系。
仲裁庭認(rèn)為，股份出售并沒(méi)有斷鏈，因?yàn)橐郧暗呐欣ㄕJ(rèn)為，如果滿足以下條件，與處置股份相關(guān)的成本所產(chǎn)生的進(jìn)項(xiàng)稅可以扣除：
· 該出售是客觀上為經(jīng)濟(jì)活動(dòng)目的而進(jìn)行的籌資交易。
· 該資金用于應(yīng)稅用品。
· 發(fā)生進(jìn)項(xiàng)稅的成本沒(méi)有納入所售股份的價(jià)格中，是下游應(yīng)稅用品的成本組成部分。即使相關(guān)成本的發(fā)生是為了最大限度地提高出售價(jià)格，也會(huì)滿足這一條件。
仲裁庭駁回了該納稅人的其他觀點(diǎn)。它認(rèn)為，賣(mài)方和子公司是增值稅集團(tuán)的事實(shí)并不意味著管理服務(wù)的提供可以被忽視。因此，該股份出售是一項(xiàng)豁免交易，而不是增值稅范圍之外的交易。同樣，仲裁庭駁回了股份出售是作為持續(xù)經(jīng)營(yíng)條件下的轉(zhuǎn)讓(TOGC)的觀點(diǎn)。
仲裁庭指出，對(duì)賣(mài)方有利的是，專業(yè)費(fèi)用沒(méi)有反映在股價(jià)中，而是從出售收入中支付了費(fèi)用，從而減少了可用于應(yīng)稅交易的金額，是這些交易的成本組成部分。這似乎為在追繳進(jìn)項(xiàng)稅時(shí)記錄股份出售的方式提供了有益的指導(dǎo)。
案件名稱: Hotel La Tour Ltd v HMRC [201] UKFTT 451 (3 December 2021) (Judge Chapman and Gill Hunter).
2.獨(dú)立監(jiān)督機(jī)構(gòu)將監(jiān)督英國(guó)的破產(chǎn)行業(yè)
一個(gè)獨(dú)立的監(jiān)督機(jī)構(gòu)將監(jiān)督英國(guó)的破產(chǎn)行業(yè)，結(jié)束該行業(yè)幾十年的自我監(jiān)管，這是政府在一系列丑聞之后對(duì)該行業(yè)進(jìn)行改革提議的一部分。
該計(jì)劃公布，將精簡(jiǎn)對(duì)英格蘭、蘇格蘭和威爾士1600名持牌破產(chǎn)從業(yè)者的監(jiān)管，取代目前下放給四個(gè)專業(yè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。
負(fù)責(zé)監(jiān)督新監(jiān)督機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)管理處(Insolvency Service)表示，現(xiàn)有系統(tǒng)過(guò)于復(fù)雜和不一致，導(dǎo)致了監(jiān)管方面的缺陷。關(guān)于該計(jì)劃的咨詢將持續(xù)到3月25日。新系統(tǒng)可能會(huì)導(dǎo)致對(duì)錯(cuò)誤行為進(jìn)行數(shù)額更大的罰款，因?yàn)楸O(jiān)督機(jī)構(gòu)將有權(quán)處罰破產(chǎn)集團(tuán)，而不是像現(xiàn)在這樣只處罰個(gè)別從業(yè)者。
在擬議的改革之前，一個(gè)跨黨派的議員小組于9月對(duì)該行業(yè)進(jìn)行了措辭嚴(yán)厲的報(bào)告，該報(bào)告將破產(chǎn)行業(yè)稱為 "狂野西部"(wild west，指尚無(wú)法制的地帶)。
英國(guó)商務(wù)大臣卡蘭南勛爵(Lord Martin Callanan)稱，獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)將“加強(qiáng)制度，為債權(quán)人、投資者和消費(fèi)者提供更大的透明度、問(wèn)責(zé)制和保護(hù)”。他認(rèn)為，這些變化將有助于保持對(duì)該行業(yè)的信心。
3.公司董事：默許對(duì)私人公司控制權(quán)的虛假競(jìng)標(biāo)(高級(jí)法院)
高等法院打消了一項(xiàng)從兩家私人公司的合法所有者M(jìn)(也是一名董事)那里奪取控制權(quán)的企圖：另外兩名董事D1和D2在第三方的唆使下，試圖將M排除在公司之外，并試圖解除她的董事身份。在審判中，他們聲稱M已經(jīng)口頭同意放棄控制權(quán)，而第三方后來(lái)收購(gòu)了公司的資產(chǎn)。
由于沒(méi)有證據(jù)或沒(méi)有足夠的證據(jù)支持這些主張，法院認(rèn)為M有權(quán)宣布她是這兩家公司的實(shí)際所有人、唯一成員和董事，而這些公司有權(quán)宣布他們擁有其資產(chǎn)。D1和D2違反了他們?cè)凇?006年公司法》(CA 2006)下的職責(zé)，并因此要承擔(dān)責(zé)任。除其他事項(xiàng)外：
·D1和D2違反了他們的職責(zé)，即按照每個(gè)公司的章程行事(《2006年公司法》第171條)，真誠(chéng)地為其成員促進(jìn)每個(gè)公司的成功(《2006年公司法》第172條)，并行使獨(dú)立判斷(《2006年公司法》第173條)。
·在積極否認(rèn)公司擁有其資產(chǎn)的過(guò)程中，D1和D2違反了第172和173條，以及第174條規(guī)定的行使合理的謹(jǐn)慎、技能和努力的義務(wù)。
·公司的會(huì)計(jì)記錄由第三方掌握，而D1和D2從未見(jiàn)過(guò)，這證明了進(jìn)一步違反了第171、172和173條。
即使所謂的口頭協(xié)議已經(jīng)達(dá)成，董事們認(rèn)為這將掩蓋他們的職責(zé)的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。首先，成員名單就沒(méi)有變化。
這是最近一連串裁決中的最新案例，在這些裁決中，法院阻止了獲得私人公司控制權(quán)的不正當(dāng)企圖。
案件名稱： Mahoney v Renwick [2021] EWHC 3441 (Ch) (21 December 2021) (HHJ Keyser QC).
4.歐盟委員會(huì)就未來(lái)升級(jí)數(shù)字公司法的立法倡議進(jìn)行咨詢
繼2021年7月20日的初始影響評(píng)估路線圖、宣布通過(guò)一項(xiàng)立法提案(可能是一項(xiàng)指令)升級(jí)數(shù)字公司法后，歐盟委員會(huì)于2021年12月21日啟動(dòng)了一項(xiàng)公共咨詢，征求利益相關(guān)者的反饋意見(jiàn)，以收集關(guān)于有待解決的問(wèn)題以及政策選擇及其潛在影響的數(shù)據(jù)和意見(jiàn)。
咨詢文件指出，經(jīng)濟(jì)和社會(huì)正在進(jìn)行的數(shù)字化轉(zhuǎn)型對(duì)公司，包括中小型公司(SME)產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性的影響。近期，新冠疫情的大流行清楚地表明，數(shù)字工具對(duì)于確保商業(yè)運(yùn)作和與當(dāng)局就公司法相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行互動(dòng)的連續(xù)性至關(guān)重要。
雖然關(guān)于在公司法中使用數(shù)字工具和程序的(歐盟)2019/1151號(hào)指令(數(shù)字化指令)為推進(jìn)公司法中的數(shù)字工具和程序提供了第一步，目前正在進(jìn)行轉(zhuǎn)換，但還有更多的工作要做。
因此，未來(lái)的指令提案旨在通過(guò)在歐盟層面增加公司信息的可用性來(lái)提高歐盟公司的透明度，使公司、消費(fèi)者、債權(quán)人、法律專業(yè)人士或當(dāng)局等能夠跨境使用關(guān)于公司的真實(shí)和可信的數(shù)據(jù)，包括通過(guò)適用一次性原則，并使現(xiàn)有的規(guī)則和程序適合數(shù)字時(shí)代。
公眾咨詢的反饋期將持續(xù)到2022年4月8日。預(yù)計(jì)將在2022年第四季度通過(guò)一項(xiàng)指令的提案。
5.過(guò)去一年中，富時(shí)350指數(shù)的有色人種董事數(shù)量翻了一番
研究發(fā)現(xiàn)，擁有有色人種董事的富時(shí)350公司的數(shù)量從2020年的59家增加到2021年的123家。
政府的帕克評(píng)論(Parker Review)強(qiáng)調(diào)，董事會(huì)中的有色人種代表是一個(gè)需要改進(jìn)的領(lǐng)域，該評(píng)論設(shè)定的目標(biāo)是：到2021年底，每家富時(shí)100指數(shù)公司至少有一名有色人種董事，到2024年，每家富時(shí)250指數(shù)公司也要達(dá)到這一目標(biāo)。研究表明，在富時(shí)100指數(shù)中，有70家公司披露其董事會(huì)在2021年至少有一名有色人種董事，比前一年的36名有所增加。然而，同一研究發(fā)現(xiàn)，倫敦指數(shù)的大多數(shù)董事會(huì)完全由白人組成。
盡管在董事會(huì)中的代表性有所提高，但在種族薪酬差距方面進(jìn)展緩慢。今年，只有13%的富時(shí)100指數(shù)公司自愿披露其種族薪酬差距。政府已重申其信念——即為了建立一個(gè)公平的經(jīng)濟(jì)，企業(yè)必須反映國(guó)家的多樣性。然而，在呼吁為大型組織引入強(qiáng)制性報(bào)告義務(wù)的同時(shí)，政府尚未回應(yīng)其2018年關(guān)于族裔薪酬差距報(bào)告的咨詢，而且仍然沒(méi)有立法進(jìn)展的跡象。
6.英國(guó)信息專員辦公室就監(jiān)管行動(dòng)政策和法定指導(dǎo)意見(jiàn)進(jìn)行咨詢
英國(guó)信息專員辦公室(ICO)正在就其監(jiān)管行動(dòng)政策進(jìn)行咨詢，該政策涵蓋了ICO負(fù)責(zé)的所有11項(xiàng)立法，包括《英國(guó)通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(GDPR),《隱私和電子通信條例》(PECR)和《信息自由法案》(FOIA)。
咨詢將于2022年3月24日結(jié)束。咨詢內(nèi)容還包括ICO對(duì)其監(jiān)管行動(dòng)的法定指導(dǎo)意見(jiàn)和對(duì)PECR權(quán)力的法定指導(dǎo)。最終文件預(yù)計(jì)將在2022年底公布，并將由新任英國(guó)信息專員進(jìn)行監(jiān)督。
這一行動(dòng)政策闡述了ICO在監(jiān)管行動(dòng)和執(zhí)法方面的一般方法，及其如何促進(jìn)最佳實(shí)踐、確保合規(guī)并與其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)合作。它還提供了ICO如何在其優(yōu)先級(jí)框架內(nèi)對(duì)其工作進(jìn)行優(yōu)先級(jí)排序，如何處理其監(jiān)管責(zé)任(包括加重和減輕因素)，以及如何評(píng)估其行動(dòng)結(jié)果等信息。
有關(guān)監(jiān)管行動(dòng)的法定指導(dǎo)意見(jiàn)集中于《2018年數(shù)據(jù)保護(hù)法》中規(guī)定了ICO發(fā)布指導(dǎo)意見(jiàn)的法律義務(wù)的章節(jié)，例如它如何就其可以發(fā)布的各種通知行使權(quán)力，以及對(duì)未支付數(shù)據(jù)保護(hù)費(fèi)用的罰款金額。
有關(guān)PECR權(quán)力的法定指導(dǎo)意見(jiàn)解釋了ICO如何使用其法定權(quán)力來(lái)執(zhí)行與電子通訊(如騷擾電話、電子郵件和短信)有關(guān)的立法，并納入了例如關(guān)于什么是“嚴(yán)重違反”(serious contravention)的指導(dǎo)意見(jiàn)。
ICO表示，它將在必要和恰當(dāng)時(shí)，特別是政府提出修改立法時(shí)繼續(xù)更新其政策。
7.英國(guó)上訴法庭維持對(duì)DNA測(cè)序?qū)＠牟脹Q
英國(guó)上訴法院維持了專利法院的判決，即Illumina擁有的5項(xiàng)與DNA測(cè)序技術(shù)相關(guān)的專利中有4項(xiàng)是有效的，并受到了侵犯。關(guān)于第五項(xiàng)專利的無(wú)效判決沒(méi)有被上訴。
其中一項(xiàng)專利在受審和上訴中被對(duì)方攻擊為僅僅是兩個(gè)老舊或明顯的特征的搭配組合(collocation)。對(duì)方之所以提出這一觀點(diǎn)，是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為涉案發(fā)明有兩個(gè)元素，但是其產(chǎn)品規(guī)格并未說(shuō)明這兩種元素以任何不明顯的方式相互作用。
Arnold LJ回顧了英國(guó)判例法和歐洲專利局關(guān)于搭配組合的審查指南，并同意法官意見(jiàn)，認(rèn)為即使假定搭配組合原理適用于包含某一類分子的發(fā)明，該原理的應(yīng)用仍然必須考慮技術(shù)背景。
本案中的分子是由構(gòu)成單個(gè)分子的分子砌塊(building block)組成的。法官認(rèn)為，技術(shù)團(tuán)隊(duì)知道當(dāng)這些分子砌塊結(jié)合在一起時(shí)，可能會(huì)產(chǎn)生不利的影響，但他們無(wú)法預(yù)測(cè)這種情況是否會(huì)發(fā)生。如果確實(shí)發(fā)生了這種情況，那么這種分子將無(wú)法實(shí)現(xiàn)發(fā)明聲稱的目的。而該專利證明不存在這種不利的相互作用，因此它擁有一項(xiàng)單一發(fā)明，做出了技術(shù)貢獻(xiàn)，因?yàn)樵谝玫默F(xiàn)有技術(shù)中相關(guān)結(jié)論并不明顯。
案件名稱：Illumina Cambridge Ltd v Latvia MGI Tech SIA and others [2021] EWCA Civ 1924 (17 December 2021) (Arnold LJ, Nugee LJ and Warby LJ )
8.英國(guó)法院裁定在英國(guó)提供最低水平服務(wù)的公司需遵守歐盟通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例
英國(guó)法院裁定，即使是在英國(guó)從事低水平商業(yè)活動(dòng)的公司，也仍可能受歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(General Data Protection Regulation, GDPR)的約束。這是關(guān)于這一具有里程碑意義的數(shù)據(jù)保護(hù)法的域外效力的首個(gè)上訴法院裁決之一。該法庭還建議英國(guó)信息專員辦公室在GDPR適用的問(wèn)題上為案件的下一階段做出貢獻(xiàn)。
在關(guān)于GDPR屬地范圍的第一個(gè)上訴裁決中，英國(guó)上訴法院一致同意，允許原告交叉上訴，向被告新聞機(jī)構(gòu)和記者送達(dá)其數(shù)據(jù)保護(hù)申索。所有被告都在美國(guó)定居或居住。這一判決書(shū)將對(duì)所有美國(guó)媒體公司產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。
英國(guó)王座法庭(Queen 's Bench Division)庭長(zhǎng)Victoria Sharp女爵、大法官 Elisabeth Laing和大法官Lord Justice Warby認(rèn)為，即使一家媒體公司在英國(guó)開(kāi)展的是最低水平的商業(yè)活動(dòng) (比如提供訂閱服務(wù))，也相當(dāng)于一種“機(jī)構(gòu)”(establishment)，可能會(huì)受制于GDPR制度。根據(jù)GDPR第3(2)(a)和(b)條，被告的網(wǎng)站為英國(guó)/歐盟讀者提供了與數(shù)據(jù)的新聞處理“有關(guān)”的“服務(wù)”，而對(duì)原告?zhèn)€人數(shù)據(jù)的集合、分析和分類毫無(wú)疑問(wèn)構(gòu)成了“監(jiān)控”。
9.渣打銀行因監(jiān)管報(bào)告失敗被罰4600萬(wàn)英鎊
英國(guó)審慎監(jiān)管局(Prudential Regulation Authority)對(duì)渣打銀行處以創(chuàng)紀(jì)錄的4650萬(wàn)英鎊罰款，原因是該行一再錯(cuò)誤地報(bào)告一項(xiàng)關(guān)鍵的流動(dòng)性指標(biāo)，并沒(méi)有對(duì)這家英國(guó)最重要的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)之一“表現(xiàn)坦誠(chéng)和配合”。
這是英國(guó)審慎監(jiān)管局(PRA)在其單獨(dú)處理的案件中開(kāi)出的最高金額罰單，這與渣打銀行在2018年3月至2019年5月期間未準(zhǔn)確報(bào)告流動(dòng)性狀況有關(guān)。
英國(guó)審慎監(jiān)管局(PRA)表示，渣打銀行這段時(shí)間的監(jiān)管報(bào)告中出現(xiàn)了5個(gè)錯(cuò)誤，因此“PRA沒(méi)有獲得該行美元流動(dòng)性頭寸的可靠概述”。2017年10月，出于對(duì)美元外流的擔(dān)憂，PRA對(duì)該行實(shí)施了臨時(shí)的額外流動(dòng)性要求。
這是近幾周來(lái)針對(duì)英國(guó)銀行的一系列財(cái)務(wù)處罰中最新的一起。2021年12月17日，英國(guó)金融行為監(jiān)管局(FCA)對(duì)匯豐銀行(HSBC)處以6400萬(wàn)英鎊的罰款，原因是該行過(guò)去8年的反洗錢(qián)控制存在“嚴(yán)重缺陷”。上周早些時(shí)候，英國(guó)國(guó)民西敏寺集團(tuán)(NatWest)被倫敦一家法院罰款2.647億英鎊，原因是該公司承認(rèn)未能阻止一起3.65億英鎊的洗錢(qián)陰謀，該陰謀涉及用黑色垃圾袋攜帶70萬(wàn)英鎊通過(guò)一家購(gòu)物中心。
在英國(guó)審慎監(jiān)管局(PRA)宣布罰款后，渣打銀行股價(jià)周一早盤(pán)下跌1.9%，富時(shí)100指數(shù)(FTSE 100)也遭遇類似跌幅，原因是投資者對(duì)新一輪封鎖的前景感到恐慌。
10.英國(guó)和澳大利亞簽署新自貿(mào)協(xié)定
2021年12月16日，英國(guó)與澳大利亞簽署新自由貿(mào)易協(xié)定，這是英國(guó)脫歐后談判的首個(gè)全新自貿(mào)協(xié)定。2021年6月，雙方已達(dá)成原則協(xié)議。這一自貿(mào)協(xié)定范圍廣泛，包括以下承諾:
·最終取消貨物貿(mào)易中的幾乎所有關(guān)稅(受原產(chǎn)地規(guī)則要求的限制)。
·服務(wù)和投資貿(mào)易的市場(chǎng)準(zhǔn)入，以及金融服務(wù)、電信和其他部門(mén)的承諾。
·針對(duì)商務(wù)旅行和年輕人的特殊簽證安排。
·數(shù)字貿(mào)易和跨境數(shù)據(jù)流動(dòng)。
·公共采購(gòu)準(zhǔn)入。
·監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，包括有關(guān)的勞動(dòng)和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)以及競(jìng)爭(zhēng)政策。
在該自貿(mào)協(xié)定生效之前，各方需要完成國(guó)內(nèi)批準(zhǔn)和實(shí)施該協(xié)定的要求。英國(guó)政府在其解釋性備忘錄草案中解釋稱，將需要制定新的一級(jí)和二級(jí)立法以實(shí)施協(xié)議。
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