講座回顧｜聚焦中企在法發(fā)展——從中法國(guó)際貿(mào)易角度
看全球化環(huán)境中法國(guó)企業(yè)所承擔(dān)的采購(gòu)盡調(diào)義務(wù)
2023年4月26日 | 編輯：胡齊明
供稿：法國(guó)中國(guó)工商會(huì)秘書(shū)處
（巴黎時(shí)間）4月24日上午，法國(guó)中國(guó)工商會(huì)、中國(guó)貿(mào)促會(huì)駐法國(guó)代表處、CMS Francis Lefebvre律所與中國(guó)旅法工程師協(xié)會(huì)聯(lián)合舉辦的"聚焦中國(guó)企業(yè)在法國(guó)的發(fā)展——中法經(jīng)貿(mào)合作創(chuàng)新提質(zhì)行動(dòng)計(jì)劃之走進(jìn)法國(guó)暨法國(guó)中國(guó)工商會(huì)大講堂"2023年第二期在CMS Francis Lefebvre律所通過(guò)線(xiàn)上和線(xiàn)下的方式成功舉行。
本次講座由三位嘉賓對(duì)三個(gè)不同的主題分別作了報(bào)告，我們將通過(guò)3期公號(hào)文章分別進(jìn)行專(zhuān)題報(bào)道。本次報(bào)道主題是：從中法國(guó)際貿(mào)易角度看全球化環(huán)境中法國(guó)企業(yè)所承擔(dān)的采購(gòu)盡調(diào)義務(wù)。
主講人Véronique Bruneau-Bayard女士是CMS法樂(lè)菲律師事務(wù)所高級(jí)顧問(wèn)律師。
一、公司對(duì)社會(huì)和環(huán)境問(wèn)題的考量
企業(yè)的盡調(diào)采購(gòu)義務(wù)，也稱(chēng)為企業(yè)的“謹(jǐn)慎義務(wù)”，涉及一系列法規(guī)規(guī)定（法國(guó)以及歐洲層面），旨在為企業(yè)的社會(huì)與環(huán)境責(zé)任（法語(yǔ)完整的表述是Responsabilité Sociale de l'Entreprise，簡(jiǎn)稱(chēng)為RSE）設(shè)定一個(gè)框架，規(guī)定企業(yè)在社會(huì)和環(huán)境問(wèn)題上必須履行的責(zé)任。
具體而言，要求企業(yè)的所有利益相關(guān)方（包括雇員、客戶(hù)、供應(yīng)商、股東、即所有的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)參與者）在進(jìn)行日常生產(chǎn)和商業(yè)活動(dòng)時(shí)，考慮到對(duì)社會(huì)和環(huán)境產(chǎn)生積極影響。
我們看到，不僅僅在法國(guó)，而是在全世界范圍內(nèi)，越來(lái)越多國(guó)家的企業(yè)都需要遵守一定的相關(guān)法律義務(wù)。在法國(guó)，2019年出臺(tái)的一項(xiàng)非常重要的法案——“推動(dòng)企業(yè)增長(zhǎng)與轉(zhuǎn)型行動(dòng)計(jì)劃”（PACTE，Le plan d'action pour la croissance et la transformation des entreprises）對(duì)法國(guó)民法典第1833條款進(jìn)行了修改，所有的法國(guó)企業(yè)都有法定義務(wù)在其日常管理和全球的商務(wù)活動(dòng)中足夠考量企業(yè)自身的環(huán)境和社會(huì)責(zé)任。于是就形成了法國(guó)企業(yè)必須遵守的“謹(jǐn)慎義務(wù)”（Devoir de Vigilance）。
二、為什么企業(yè)必須承擔(dān)”謹(jǐn)慎義務(wù)“
產(chǎn)生這個(gè)“謹(jǐn)慎義務(wù)”的由來(lái)要追述到2013年的“Rana Plaza事件”（孟加拉國(guó)薩瓦區(qū)大樓倒塌事故）。2013年4月24日，孟加拉國(guó)的拉納廣場(chǎng)（Rana Plaza）有一幢建筑，該建筑內(nèi)有很多紡織工廠(chǎng)，為了彌補(bǔ)供電不足的狀況，企業(yè)在樓頂安裝了大型發(fā)電機(jī)，由于發(fā)電機(jī)的震動(dòng)導(dǎo)致了該大樓坍塌，造成了1100多名工人的死亡。
這幢大樓里有數(shù)千名工人為西方國(guó)家的知名服裝品牌進(jìn)行生產(chǎn)，因此該事件在西方國(guó)家，特別是法國(guó)社會(huì)引起了廣泛關(guān)注。事后得知大樓業(yè)主在不符合建造要求的樓頂安裝大量機(jī)電設(shè)備，且沒(méi)有考量大樓里勞作的數(shù)千工人的生產(chǎn)環(huán)境和安全。法國(guó)社會(huì)開(kāi)始反思：我們?cè)诜▏?guó)購(gòu)買(mǎi)一件時(shí)裝的時(shí)候，不能忽略這些服裝的實(shí)際生產(chǎn)條件和加工環(huán)境。這場(chǎng)悲劇促成了“謹(jǐn)慎義務(wù)”相關(guān)法令的誕生，它要求企業(yè)更加謹(jǐn)慎和負(fù)責(zé)，以確保其業(yè)務(wù)活動(dòng)不會(huì)對(duì)環(huán)境、社會(huì)和人身安全產(chǎn)生負(fù)面影響。
三、”謹(jǐn)慎義務(wù)“的指的是什么
對(duì)于法國(guó)企業(yè)而言，“謹(jǐn)慎義務(wù)”是指：企業(yè)有法律義務(wù)預(yù)防與其業(yè)務(wù)相關(guān)的社會(huì)、環(huán)境和治理風(fēng)險(xiǎn)，這也涵蓋了與其在全世界范圍內(nèi)的子公司和商業(yè)合作伙伴（分包商和供應(yīng)商）的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。該法規(guī)也要求跨國(guó)企業(yè)將”以人為本“作為核心考慮要素。
具體而言，一家法國(guó)企業(yè)，在生產(chǎn)過(guò)程中，即使它自己在中國(guó)并沒(méi)有分支的工廠(chǎng)，但是它在中國(guó)有分包商或供貨商，它仍然需要確保其分包商或供貨商在生產(chǎn)過(guò)程中遵守相應(yīng)的社會(huì)和環(huán)境責(zé)任與義務(wù)。
大家可以看到，這是一個(gè)對(duì)于法國(guó)企業(yè)而言涉及面非常廣泛的限制性法規(guī)，要求企業(yè)的所有合作伙伴，即使在它沒(méi)有設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的國(guó)家，都需要遵守這個(gè)”謹(jǐn)慎義務(wù)“。
四、”謹(jǐn)慎義務(wù)“的具體法定要求
符合以下條件的企業(yè)必須與所有利益相關(guān)方共同制定制定一項(xiàng)“謹(jǐn)慎計(jì)劃”，包括其在全球范圍內(nèi)的雇員、供應(yīng)商、分包商等：
-總部設(shè)在法國(guó)，公司及其直接和間接控制的子公司擁有至少有5000名員工的企業(yè)；
-總部在法國(guó)或在國(guó)外，且公司及其直接和間接控制的子公司擁有至少有10000名員工的企業(yè)。
這些公司必須實(shí)施合理的盡職調(diào)查措施，以識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)，防止因(i)公司，(ii)其直接或間接控制的人，以及(iii)與公司有既定業(yè)務(wù)關(guān)系的分包商或供應(yīng)商的活動(dòng)而導(dǎo)致的對(duì)人身、對(duì)健康和安全以及環(huán)境的嚴(yán)重侵犯。
該“謹(jǐn)慎義務(wù)”所涉及到的經(jīng)營(yíng)管理的范圍，不只是局限于該企業(yè)本身，同時(shí)還涉及其子公司、分包商以及供應(yīng)商的相關(guān)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。即一旦產(chǎn)生了穩(wěn)定的商業(yè)關(guān)系，那么相關(guān)的經(jīng)營(yíng)管理就會(huì)被納入“謹(jǐn)慎義務(wù)”的考量范圍之內(nèi)。
也就是說(shuō)，一家法國(guó)企業(yè)，如果和一家中國(guó)供應(yīng)商建立了長(zhǎng)期實(shí)質(zhì)商業(yè)關(guān)系，且該中國(guó)供應(yīng)商是其主要供應(yīng)商之一。在這樣的情況下，法國(guó)企業(yè)不能以該中國(guó)企業(yè)不是自己的分支機(jī)構(gòu)，而是一家總部在中國(guó)的獨(dú)立企業(yè)（分包商）為由，無(wú)視該商業(yè)伙伴對(duì)“謹(jǐn)慎義務(wù)”的遵守執(zhí)行。
具體而言，中國(guó)企業(yè)在以下2個(gè)層面與“謹(jǐn)慎義務(wù)”相關(guān)：
-如果中國(guó)企業(yè)在全球擁有超過(guò)10000名員工，且與法國(guó)有商業(yè)往來(lái)，則企業(yè)需要正式執(zhí)行“謹(jǐn)慎義務(wù)”；
-如果企業(yè)用工規(guī)模尚未達(dá)到以上指標(biāo)，但是與某法國(guó)企業(yè)有專(zhuān)屬或主要商業(yè)合作關(guān)系，則中國(guó)企業(yè)與法國(guó)企業(yè)同樣需要遵守“謹(jǐn)慎義務(wù)”。
該“謹(jǐn)慎計(jì)劃”并不是紙上談兵的理論行為，而是要切實(shí)執(zhí)行并形成報(bào)告。需要在企業(yè)主體、分支機(jī)構(gòu)與合作伙伴（供應(yīng)商、分包商）各個(gè)層面予以執(zhí)行，形成報(bào)告是公開(kāi)的，并納入企業(yè)的管理報(bào)告當(dāng)中。
管理報(bào)告是法國(guó)企業(yè)每年都需要制定的一份文檔，該報(bào)告反映了企業(yè)上一年度企業(yè)的運(yùn)營(yíng)情況，包括財(cái)務(wù)狀況、大型計(jì)劃、董事會(huì)決議、審計(jì)師的審計(jì)情況等。而對(duì)于需要制定“謹(jǐn)慎計(jì)劃”的企業(yè)而言，管理報(bào)告中需要納入“謹(jǐn)慎計(jì)劃”的具體內(nèi)容和在全球范圍內(nèi)執(zhí)行情況。
五、“謹(jǐn)慎義務(wù)”的影響和范圍
法律規(guī)定，“謹(jǐn)慎計(jì)劃”必須采取合理的預(yù)防性措施，以預(yù)防造成嚴(yán)重侵害。由于沒(méi)有對(duì)”嚴(yán)重侵害“進(jìn)行定義，則由法院來(lái)對(duì)”謹(jǐn)慎計(jì)劃“進(jìn)行評(píng)估，判斷公司是否已經(jīng)針對(duì)所識(shí)別到的風(fēng)險(xiǎn)采取了必要的預(yù)防措施。
意味著并沒(méi)有一個(gè)詳細(xì)的任務(wù)表格來(lái)勾選是否完成了相應(yīng)措施或要求。企業(yè)需要了解自身內(nèi)部的具體情況，以及其子公司、供應(yīng)商、分包商等合作伙伴的具體情況，因此這是一個(gè)非常廣泛的強(qiáng)制義務(wù)，涉及企業(yè)在全球商業(yè)活動(dòng)的方方面面。
這項(xiàng)法律義務(wù)我們也稱(chēng)之為企業(yè)必須承擔(dān)的“勤勉盡責(zé)義務(wù)”。企業(yè)需要能夠證明它確實(shí)采取了所有必要的手段，以管控企業(yè)所甄別的在數(shù)據(jù)、環(huán)境、工作條件、身生安全的各個(gè)方面存在的風(fēng)險(xiǎn)。
根據(jù)甄別的風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)重程度、性質(zhì)（污染、工作條件等）和能夠采取的相應(yīng)防范措施，法院可以對(duì)實(shí)際的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和客觀的防范手段對(duì)“勤勉盡責(zé)義務(wù)”進(jìn)行評(píng)估。
由于這個(gè)“謹(jǐn)慎計(jì)劃”執(zhí)行結(jié)果的報(bào)告每年都是公開(kāi)發(fā)布的，因此公眾都可以查閱。因此會(huì)對(duì)企業(yè)產(chǎn)生如下影響：
-對(duì)企業(yè)的第一個(gè)重要影響就是聲譽(yù)的影響；
-第二個(gè)重要的影響就是法院對(duì)企業(yè)的裁決。任何“能夠證明有利益關(guān)系的人”都可以對(duì)公司因其未盡義務(wù)而造成的損害賠償提起訴訟。由于“起訴主體”的概念并沒(méi)有被明確定義，因此涉及的范圍會(huì)非常廣泛，包含非政府組織、消費(fèi)者、工會(huì)和協(xié)會(huì)。
目前已經(jīng)有一些機(jī)構(gòu)針對(duì)一些外國(guó)利益相關(guān)企業(yè)的員工基本權(quán)利問(wèn)題采取了訴訟，這種類(lèi)似的情況如果發(fā)生在中國(guó)企業(yè)，也將面臨同樣訴訟風(fēng)險(xiǎn)。
六、歐洲層面的“謹(jǐn)慎義務(wù)”
2022年2月23日，歐盟委員會(huì)（Commission européenne）通過(guò)了一項(xiàng)關(guān)于企業(yè)可持續(xù)發(fā)展盡職調(diào)查（Corporate Sustainability Due Diligence，CSDD）指令的提案，以加強(qiáng)公司對(duì)員工權(quán)力侵犯和環(huán)境侵害的預(yù)防，并確保他們?cè)谌蚍秶鷥?nèi)以可持續(xù)和負(fù)責(zé)的方式行事。
公司將有義務(wù)盡職盡責(zé)，采取合理措施防止、制止或減輕其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在員工權(quán)益（如童工）和環(huán)境（如污染）方面的實(shí)際和潛在負(fù)面影響。歐盟委員會(huì)要求員工在全球范圍內(nèi)享有更安全的工作條件和減少對(duì)環(huán)境的負(fù)面影響。以上相關(guān)法令的具體執(zhí)行細(xì)則將會(huì)在未來(lái)幾個(gè)月予以頒布。
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