隨著中國企業(yè)走出去的規(guī)模越來越大，在海外遭遇知識產(chǎn)權(quán)糾紛的情況也越來越普遍。德國是歐洲工業(yè)強(qiáng)國，德國企業(yè)手握大量的知識產(chǎn)權(quán)，其知識產(chǎn)權(quán)法律體系也歷史悠久，相對健全。同時，德國也是展會大國，擁有26個大型展會中心，世界三分之二的頂級行業(yè)展覽會在德國舉辦。每年都有大批中國企業(yè)赴德國參展，在德國展會發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)糾紛的情況時有發(fā)生。因此，對于走出去的中國企業(yè)，需要先了解德國的知識產(chǎn)權(quán)體系，才能有針對性地確定應(yīng)對潛在糾紛的措施。本文在介紹德國知識產(chǎn)權(quán)體系的基礎(chǔ)上，針對在德國參展可能遭遇的知識產(chǎn)權(quán)糾紛給予不同的臨時應(yīng)對建議以及長期的應(yīng)對策略。
德國知識產(chǎn)權(quán)實體法與中國大致相同，以下就中國企業(yè)可能不太熟悉的部分略作闡述。
德國發(fā)明專利的侵權(quán)訴訟和無效訴訟實行“雙軌制”，即處理專利侵權(quán)訴訟的法院不會對發(fā)明專利的有效性做出判斷，任何人想要無效掉一項發(fā)明專利只能在德國聯(lián)邦專利法院提起專利無效訴訟。不服該聯(lián)邦專利法院的判決的，可以上訴至聯(lián)邦最高法院。
一旦侵權(quán)訴訟中涉及的發(fā)明專利被提起無效訴訟，審理侵權(quán)訴訟的法院會考慮聯(lián)邦專利法院判決該專利無效的可能性，來決定是否將侵權(quán)訴訟的審理程序延后，以及是否暫時取消已經(jīng)頒發(fā)的臨時禁令，直到聯(lián)邦專利法院針對發(fā)明專利的有效性作出判決。
與德國發(fā)明專利的“雙軌制”不同的是，德國法院在審理涉及外觀設(shè)計的侵權(quán)糾紛時，可以對涉案外觀設(shè)計的有效性一并作出判決。值得注意的是，如果一項外觀設(shè)計已經(jīng)注冊登記，那么處理外觀設(shè)計侵權(quán)糾紛的法院會先推定該外觀設(shè)計的權(quán)利是有效的。此時，如果被控侵權(quán)方能夠提出足夠的證據(jù)，證明該外觀設(shè)計不具備“新穎性”和“獨特性”，應(yīng)當(dāng)被無效，法院才會對外觀設(shè)計的有效性進(jìn)行審理并給出判斷。因此，主張涉案外觀設(shè)計無效，是被控侵權(quán)方重要的抗辯理由，但需要被控侵權(quán)方找到足夠充分的證據(jù)，盡到舉證責(zé)任。
值得提醒中國企業(yè)注意的是，在德國，抽象的顏色可以注冊成為商標(biāo)，不需要任何具體的文字和圖像。而且，一項顏色商標(biāo)即使沒有注冊，也可以通過實際使用獲得商標(biāo)權(quán)，條件是該顏色商標(biāo)具有較高的知名度。這一點，需要中國參展企業(yè)給予足夠的重視，事先做好針對主要競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)預(yù)警排查工作。
對中國參展企業(yè)來說，德國反不正當(dāng)競爭法有關(guān)產(chǎn)品外部特征的模仿的保護(hù)是比較陌生的。根據(jù)德國反不正當(dāng)競爭法第4條第9項中明確規(guī)定：如果一個產(chǎn)品的外部特征（包括技術(shù)特征）有一定的知名度，能夠向消費者指示其來源，那么這個產(chǎn)品具有競爭獨特性。這種情況下，即使這個產(chǎn)品不受專利保護(hù)，對這個特征的模仿，以及生產(chǎn)銷售相關(guān)的仿造產(chǎn)品，也有可能構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。
與中國法院以網(wǎng)站服務(wù)器所在地確認(rèn)網(wǎng)站內(nèi)容侵權(quán)行為管轄的司法實踐不同，德國法院認(rèn)為，對于網(wǎng)絡(luò)廣告，即使服務(wù)器不在德國，只要網(wǎng)站可以在德國打開，網(wǎng)站廣告內(nèi)容即在德國造成影響，廣告的后果就可能發(fā)生在德國，那么德國法院就對網(wǎng)絡(luò)廣告涉及的侵權(quán)行為具有管轄權(quán)，就要適用德國法律。
因此，如果中國參展企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布了違法德國法律的侵權(quán)產(chǎn)品廣告，即可能構(gòu)成許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品的行為，即便展會上沒有實際展出涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品，權(quán)利人仍然可以針對網(wǎng)絡(luò)廣告的許諾銷售行為申請臨時禁令，使企業(yè)無法正常參展。為避免這種情況，企業(yè)可以在網(wǎng)絡(luò)廣告的顯著位置，清楚明確地標(biāo)明該產(chǎn)品不銷往德國等限制產(chǎn)品銷售范圍的聲明，并切實遵守該聲明，不將該產(chǎn)品銷往德國，來降低展會期間遭遇臨時禁令的法律風(fēng)險。
依據(jù)歐盟條例，德國海關(guān)行政扣押不限于邊境口岸，其執(zhí)法權(quán)限是以貨物是否來自外國為準(zhǔn)，而中國企業(yè)在展會中展出的產(chǎn)品大多來自中國，所以德國的國際展會也常常是采取執(zhí)法行動的地方。
按照歐盟條例，德國海關(guān)扣押不收取任何費用，并且相關(guān)權(quán)利人提起扣押申請的門檻很低，只要提供注冊權(quán)利證明的復(fù)印件及一份書面的承諾，保證在未按時啟動侵權(quán)民事法律程序或者民事法律程序最終裁決被申請人不構(gòu)成侵權(quán)時，由申請人承擔(dān)被申請人因海關(guān)扣押而遭受的損失即可。
海關(guān)扣押物品后的程序可以分為民事法律程序（法院程序）和簡化的銷毀程序（海關(guān)銷毀侵權(quán)產(chǎn)品）：
（1）申請人在收到海關(guān)扣押通知后10個工作日內(nèi)，需要向海關(guān)回復(fù)其是否已經(jīng)啟動了處理侵權(quán)的民事法律程序。該民事法律程序可以是正式起訴，也可以是臨時禁令程序；
（2）申請人在相同的期限內(nèi)通知海關(guān)同意把被沒收的侵權(quán)產(chǎn)品由海關(guān)銷毀，即“簡化的銷毀程序”。該程序的啟動不僅需要申請人書面表示同意銷毀，而且也需要被控侵權(quán)人在同一期限內(nèi)書面表示同意。只要二者之一明確表示反對銷毀，申請人就必須在期限內(nèi)轉(zhuǎn)入民事訴訟程序，否則海關(guān)就會撤消對涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的扣押。
一旦海關(guān)扣押物品后程序進(jìn)入民事法律程序，法院會通過審理并最終判決被控侵權(quán)人是否侵權(quán)。如果最終認(rèn)定侵權(quán)不成立，那么海關(guān)扣押的申請人（權(quán)利人）需要賠償被申請人因非法扣押以及民事訴訟所造成的損失。
由于海關(guān)行政扣押啟動門檻低，中國企業(yè)很難在事先做防御工作。因此建議，一旦遭遇海關(guān)行政執(zhí)法、扣押展品，參展企業(yè)如果認(rèn)為自己沒有侵權(quán)，想通過民事訴訟程序解決糾紛、甚至獲得賠償?shù)脑挘鸵皶r書面告知海關(guān)不同意“簡化的銷毀程序”，迫使申請人啟動民事訴訟程序。
值得注意的是，依據(jù)德國專利法第143條，地區(qū)法院民事法庭對所有專利糾紛享有排他性的管轄權(quán)，每個地區(qū)法院均設(shè)有專門審判庭負(fù)責(zé)審理知識產(chǎn)權(quán)糾紛。也就是說，如果在德國從事了侵權(quán)產(chǎn)品的銷售行為，通常所有德國專利審判庭都具有管轄權(quán)。這一點與在中國的訴訟有很大不同，也會很大程度上影響中國公司事先采取防御措施的策略，以下詳細(xì)介紹。
在德國展會常見的民事執(zhí)法程序就是收到法院頒發(fā)的臨時禁令，即知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人向法院申請展會（臨時）期間，禁止被申請人展出相關(guān)產(chǎn)品或者從事宣傳活動。臨時禁令不需要申請方支付法庭訴訟費用，也不需要提供任何擔(dān)保，并且法院一般不會提前通知被申請人，并且還往往附帶臨時財產(chǎn)扣押令，因此德國的臨時禁令在國際展會中使用頻率很高，也很有“殺傷力”。
臨時禁令一旦頒發(fā)，只能通過異議程序、民事訴訟程序撤銷，而在被撤銷前臨時禁令具備強(qiáng)制執(zhí)行力。異議程序大多需要兩周以上而且有二審，民事訴訟程序就更漫長，而展會一般只有幾天，因此無論通過哪種程序撤銷臨時禁令，都無法改變展會被禁止展出的情況。
由于臨時禁令具備強(qiáng)制執(zhí)行力，在展會期間收到臨時禁令的被申請人即使認(rèn)為自己不侵權(quán)，也要暫時遵守臨時禁令，撤下或者交出相關(guān)產(chǎn)品，銷毀相關(guān)目錄、宣傳材料，否則會有被處以罰款或者代替罰款的拘留的風(fēng)險。
另一方面，為了最大限度的避免法院在不經(jīng)過聽取雙方當(dāng)事人意見的口頭程序的情況下就頒發(fā)臨時禁令，中國參展公司可以提前申請法院保護(hù)令(Protective Writ)，陳述不應(yīng)當(dāng)頒發(fā)臨時禁令的抗辯理由。如上所述，由于德國法律規(guī)定，不管展會在哪里舉行，對于展會上的侵權(quán)行為，德國所有對知識產(chǎn)權(quán)案件有管轄權(quán)的地方中級法院都可以受理權(quán)利人的臨時禁令申請，因此，中國參展公司應(yīng)在參展前，充分排查競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)布局，基于此，向盡可能多的有知識產(chǎn)權(quán)管轄權(quán)的法院事先提交保護(hù)令。
啟動這種刑事調(diào)查程序一般都是權(quán)利所有人事先向檢察機(jī)關(guān)提起舉報和調(diào)查申請，警察和海關(guān)人員有權(quán)把涉嫌侵權(quán)的展品作為證據(jù)暫時沒收，另外，檢察機(jī)關(guān)酌情可以要求嫌疑人交納保證金。
如果在參展期間遭遇德國警察或者海關(guān)人員的刑事執(zhí)法，建議參展企業(yè)人員不可以與警察或者海關(guān)人員發(fā)生沖突，否則會被臨時拘留，可能被控妨礙司法罪。其次，要確定警察或者海關(guān)人員出示的搜查令上的搜查范圍，對搜查范圍內(nèi)的調(diào)查應(yīng)該配合。再次，如果認(rèn)為自己的產(chǎn)品沒有侵權(quán)，可事后向法院抗辯要求廢除沒收令，并要求歸還被沒收的展品。最后，由于這種情況已進(jìn)入刑事司法程序，為避免檢察院提起公訴，參展企業(yè)還應(yīng)盡早向檢察院申請免予起訴。
在德國無論是行政、民事還是刑事執(zhí)法，背后都有一套復(fù)雜的、專業(yè)性極高的并且與中國有很大差異的德國法律體系及司法制度，因此，建議中國企業(yè)一旦遇到上述情況，應(yīng)積極盡快尋求專業(yè)律師的協(xié)助，可以考慮聘用與德國律所有合作關(guān)系的中方律所，更方便地溝通訴求，并及時咨詢中國政府相關(guān)部門的建議與指導(dǎo)。
（1）做好預(yù)警排查工作，對主要競爭對手的相關(guān)產(chǎn)品及知識產(chǎn)權(quán)信息預(yù)先進(jìn)行了解，與專業(yè)事務(wù)所合作，做好FTO自由實施排查；
（2）積極進(jìn)行在歐洲及德國的知識產(chǎn)權(quán)布局，掌握主動權(quán)；
（3）積極取得必要許可，包括與競爭對手進(jìn)行商業(yè)談判，及獲得交叉許可。
（1）提前準(zhǔn)備好保護(hù)令(Protective Writ)，并預(yù)先向相關(guān)可能對案件有管轄權(quán)的法院提交，以便法院在收到相關(guān)權(quán)利人的臨時禁令的申請后，不經(jīng)過口頭程序不得快速頒發(fā)臨時禁令，從而能順利完成參展。提交保護(hù)令的前提是，參展企業(yè)需要對德國主要競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)布局有一定的了解，并針對參展有可能涉及的具體知識產(chǎn)權(quán)提出抗辯理由。保護(hù)令包含的抗辯理由通常有；情況不緊急抗辯；權(quán)利無效抗辯；標(biāo)準(zhǔn)必要專利的FRAND抗辯等。另外，為了增強(qiáng)抗辯的力度，參展企業(yè)也可考慮同時向法院提交保證不侵權(quán)的保證書及保證金。
（2）結(jié)清歷史訴訟費用，按照德國法律，訴訟中的敗訴方需要承擔(dān)法庭費用和勝訴方的律師費。而參展企業(yè)在展會結(jié)束后就回到中國，因此通常勝訴方會等待敗訴的參展企業(yè)再次來到德國參展的時候，申請強(qiáng)制執(zhí)行以往的勝訴判決，有可能通過扣押足夠數(shù)量、金額的參展品來達(dá)到目的。因此，由敗訴賠償需要支付的參展企業(yè)，最好事先把歷史問題解決好再赴德國參展。
中國貿(mào)促微信