三、功能性外觀設(shè)計
除了專利制度，在南非還可以通過外觀設(shè)計制度為發(fā)明創(chuàng)造提供保護。南非設(shè)置了兩種類型的注冊外觀設(shè)計，美學(xué)外觀設(shè)計（aesthetic design）和功能性外觀設(shè)計（functional design）。[1]一般說來，美學(xué)外觀設(shè)計純粹與物品的外觀有關(guān)。例如，香水瓶的形狀通常會被注冊為美學(xué)外觀設(shè)計，盡管具有盛放液體的功能，但其特征通常是根據(jù)視覺吸引力來判斷的。功能性外觀設(shè)計涉及對于產(chǎn)品功能而言必須的設(shè)計特征，其可以作為專利制度的補充，為保護創(chuàng)新技術(shù)方案提供了另外一種便捷、便宜的的方式。
具言之，功能性外觀設(shè)計是指應(yīng)用于任何物品的任何圖案、形狀或構(gòu)造或者這些目的中的任意二者或者以上的外觀設(shè)計，不論其以何種方式應(yīng)用，都具有應(yīng)用該外觀設(shè)計的物品完成其功能所必需的特征。[2]從功能性外觀設(shè)計可以看到南非知識產(chǎn)權(quán)保護制度與英國的深刻淵源。[3]功能性外觀設(shè)計適用于平頂螺釘，因為其外觀是由其必須執(zhí)行的功能決定的。但是，機器的備件不能作為功能性外觀設(shè)計申請注冊。[4]
功能性外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)是新的且不得為平庸的（commonplace）。[5]如果一項外觀設(shè)計在申請日或發(fā)布日之前（以較早者為準(zhǔn)）不構(gòu)成現(xiàn)有設(shè)計的一部分，則應(yīng)被視為一項新的外觀設(shè)計。[6]即使外觀設(shè)計已經(jīng)公開，包括發(fā)布、銷售外觀設(shè)計產(chǎn)品，申請人如果能夠在6個月的寬限期內(nèi)及時提交注冊申請的話，仍然可以得到有效的外觀設(shè)計注冊。[7]
功能性注冊外觀設(shè)計的保護期限為10年，自注冊日（即申請日）或者發(fā)布日起計算，以其中較先的日期為準(zhǔn)，短于美學(xué)外觀設(shè)計15年的保護期限。[8]
在一個案件[9]中，Innovative Water Care Products (Pty) Ltd (“IWC”)注冊了泳池浮子的功能性外觀設(shè)計（品牌名稱為“HTH”），該浮子用來將化學(xué)物質(zhì)釋放到泳池中。HTH浮子的特征在于從浮子頭部延伸的管狀部分是透明的，從而能夠從浮子外側(cè)看到管狀部分中包含的化學(xué)物質(zhì)的消耗情況。IWC主張被告Fluidra Waterlinx (Pty) Ltd (“Fluidra”)在2019年推出的“Blu52”泳池浮子抄襲了這一特征，因而侵犯了其注冊外觀設(shè)計權(quán)。
外觀設(shè)計注冊申請必須附有一份限定性聲明（definitive statement），該聲明“被用來解釋注冊外觀設(shè)計的保護范圍”。[10]也可以考慮隨附的解釋性聲明（explanatory statement），作為解釋的參考。[11]IWC的外觀設(shè)計注冊的限定性聲明和解釋性聲明分別如下：
“主張保護的外觀設(shè)計的特征包括用于處理水的化學(xué)物質(zhì)的容器的形狀和/或構(gòu)造，基本上如附圖所示，該容器的一個明確的特征是，圖中參考字母 "A "表示的管狀部分是透明或半透明的，以使圖中參考字母 "B "表示的管狀部分的內(nèi)容物能被眼睛從容器外看到。不保護容器中的內(nèi)容物B。”
“本外觀設(shè)計提供了一種用于處理水的化學(xué)物質(zhì)的容器。管狀容器部分容納化學(xué)物質(zhì)……管狀部分可以是透明無色的材料，也可以是著色的半透明材料，適合從容器外觀看容器的內(nèi)容物?！?/p>
Fluidra認(rèn)為，注冊外觀設(shè)計中顯示的容器設(shè)計必須被視為一個不可分割的整體，由于Blu52浮子與注冊外觀設(shè)計的附圖所示容器并不完全一致，因此沒有侵犯注冊外觀設(shè)計。
法院認(rèn)為，本外觀設(shè)計的“實質(zhì)”在于管狀部分是透明或半透明的，考慮到限定性聲明和解釋性聲明，IWC既沒有考慮也沒有打算讓“泳池浮子的總體設(shè)計、形狀或其具體圖案與透明或半透明管狀部分的功能不可分割”。這一點從限定性聲明中使用的“基本上”一詞就可以看出。限定性聲明中把特定的特征隔離為“明確的”支持了這一點。因此，透明或半透明的特征本身就足以構(gòu)成對注冊外觀設(shè)計的侵害。據(jù)此，法院對Blue52浮子作出了最終禁令。
從上述案例可以看出，南非功能性外觀設(shè)計的運行機制在某種程度上與發(fā)明有類似之處。其通過對“外觀”的保護而間接實現(xiàn)對技術(shù)功能或者技術(shù)方案的保護。
四、啟示與借鑒
南非專利制度最大的特點是沒有實質(zhì)審查。因此，與授權(quán)前采取實質(zhì)審查程序的國家或地區(qū)相比，南非專利申請程序相對比較簡單，授權(quán)快捷而且費用可控。而南非的臨時專利、補充專利、功能性外觀設(shè)計均有助于進一步加強對創(chuàng)新主體發(fā)明創(chuàng)造的保護，為創(chuàng)新主體提供了便利和多樣的選擇。此外，南非還在考慮引入實用新型制度，從而適應(yīng)南非經(jīng)濟發(fā)展的實際情況,為申請人提供更多的保護發(fā)明創(chuàng)造的選擇路徑。[12]
南非專利制度對于專利申請人是非常友好的，有學(xué)者將其概括為六個方面，包括證明專利無效的責(zé)任在侵權(quán)訴訟中的被告（盡管南非授權(quán)專利沒有經(jīng)過實質(zhì)審查），專利在侵權(quán)程序中被認(rèn)定無效僅對相對人產(chǎn)生效果，對專利間接侵權(quán)的有效認(rèn)可等。[13]
我國企業(yè)在南非實施專利布局，保護自己的發(fā)明創(chuàng)造的時候應(yīng)當(dāng)充分利用南非的上述制度優(yōu)勢，但是也要警惕可能存在的風(fēng)險。例如，對應(yīng)于我國實用新型專利，申請人可以考慮在南非提交功能性外觀設(shè)計。因為南非授權(quán)的專利沒有經(jīng)過實質(zhì)審查，所以我國企業(yè)在調(diào)查合作伙伴或者競爭對手的專利狀況并評估專利價值的時候，也要將此納入考慮。同時，盡職調(diào)查時還要考慮未公開的臨時專利申請以及未公開完整專利申請的影響。
南非保護發(fā)明創(chuàng)造的制度設(shè)計同樣對我國專利制度的建設(shè)具有借鑒意義。例如，盡管個別國家或者學(xué)者對中國的實用新型專利制度提出了批評，但是南非關(guān)于實用新型專利制度的探討告訴我們，在知識產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)上應(yīng)當(dāng)堅持以我為主，服務(wù)國家發(fā)展和創(chuàng)新主體的宗旨。此外，南非關(guān)于功能性外觀設(shè)計的制度設(shè)計也啟示我們對外觀設(shè)計專利制度作進一步反思，即外觀設(shè)計的保護對象是什么？通過外觀設(shè)計為技術(shù)方案提供保護是否真的具有反競爭后果？當(dāng)然，南非臨時專利申請制度也有助于進一步認(rèn)識國內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度的重要性。
[1] Designs Act 195 of 1993 (as amended by Intellectual Property Laws Amendment Act, No. 38 of 1997 ), Section 1(1).
[2] Designs Act 195 of 1993, Section 1(1).
[3] 英國保護功能性外觀設(shè)計的制度是英國非注冊外觀設(shè)計，參見《1988年英國版權(quán)、外觀設(shè)計和專利法》第213條及以下。
[4] UKIPO, Intellectual Property Guide: South Africa 2016, p.10, https://assets.publishing.service.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/511826/Guides_on_IP_systems_in_South_Africa.pdf, 最后訪問日期：2021年6月25日。
[5] Designs Act 195 of 1993, Section 14(1)(b).
[6] 但是，該種發(fā)布會破壞發(fā)明的新穎性。如果期望同時獲得注冊外觀設(shè)計與發(fā)明，則必須予以注意。
[7] Designs Act 195 of 1993, Section 14(2)(b).
[8] Designs Act 195 of 1993, Section 22(1).
[9] Innovative Water Care LLC and Another v Fluidra Waterlinx (Pty) Ltd (69172/2019) [2019] ZAGPPHC 530 (25 October 2019).
[10] Designs Regulations 1999 (as last amended in 1 December 2006), Regulations 12, 15.
[11] Designs Regulations 1999, Regulation 15.
[12] The Department of Trade and Industry (DTI), Intellectual Property Policy of the Republic of South Africa Phase I 2018, p.5, https://www.gov.za/sites/default/files/gcis_document/201808/ippolicy2018-phasei.pdf, p.43, 最后訪問日期：2021年6月25日。
[13] Jonathan Berger and Andrew Rens, Innovation and Intellectual Property in South Africa: The Case for Reform, p.32, https://www.tralac.org/documents/news/1917-innovation-and-intellectual-property-in-south-africa-the-case-for-reform-accessibsa-april-2018/file.html, 最后訪問日期：2021年6月25日。
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